В 2011 году Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ взялся за пересмотр практики по вопросу, в каких случаях газовый конденсат должен облагаться по ставкам для газового конденсата, а в каких по ставкам для нефти. Такая постановка вопроса казалась абсурдной, но она произростала из формулировки ст. 337 НК РФ, согласно которой ДПИ газовый конденсат становится после газовый конденсат после прохождения технологии промысловой подготовки.
И для того, чтобы уяснить смысл этой самой промысловой подготовки Прездиум ВАС РФ обратился к Методуказаниям по контролю за технической обоснованностью расчетов платежей при пользовании недрами № РД-07-261-98, которые были утверждены Госгортехнадзором России. Можно сказать, что с этого момента были рассеяны всякие сомнения о допустимости обращаться в рамках споров по установлению объекта НДПИ к этому документу. Обращаем внимание, что НДПИ появился только в 2022 году, поэтому под платежами при пользовании недрами в Методуказаниях понимался вовсе не НДПИ.
Отставим в сторону историю с газовым конденсатом (ей посвящена отдельная статья на сайте) и посмотрим, что Госогортехнадзор написал про твердые полезные ископыемые. Так, в п. 8 Методуказаний сказано, что добыча твердых ископаемых состоит из их извлечения из недр и первичной обработки. В свою очередь понятие первичной переработки приведено в п. 9 Методуказаний:
а) для твердых полезных ископаемых — технологические операции по доведению до требуемого стандартами и техническими условиями качества, предусмотренные проектом ведения работ по добыче полезных ископаемых и осуществляемые, как правило, в границах горного отвода, включая селективную выемку, усреднение, породовыборку, дробление негабаритов, производство кондиционных блоков, сортировку и доставку до склада готовой продукции или на перерабатывающие производства (обогатительные или брикетные фабрики, дробильно — сортировочные комплексы, химические или металлургические заводы и др.);
Современная судебная практика активно пользуется этим определением. Но наряду с ним встречается еще и понятие «первичная переработка». Этот термин можно обнаружить в другом документе Госгортехгадзора — ныне недействующих Правилах охраны: разные разделы этих Правил посвящены процессам подготовки (обработки) полезных ископаемых и процессам первичной переработки. Из этого можно сразу сделать вывод, что первичная подготовка прредшествует первичной обработки, то есть синонимами эти тремины не являются.
Но ни первичной подготовки, ни первичной переработки вы не найдете в ст. 337 НК РФ, которая содержит правила определения конкретного объекта НДПИ. Зато в абз. 2 п. 1 ст. 337 НК РФ обнаруживается «дальнейшая переработка», которая, как следует из пояснящих скобок, является синонимом «обогащения» и «технологического передела».
Является ли «дальнейшая переработка» другим названием первичной переработки или первичной обработки?
Для ответ на этот вопрос обратимся последовательно к определению термина «обработка добытых полезных», которое приведено в п. 124 Правил охраны недр, и к определению термина «переработка добытых полезных», которое приведено в п. 137 Правил охраны недр:
Обработка добытых полезных ископаемых к отгрузке потребителю и на первичную переработку осуществляется в целях достижения товарного качества и обеспечения наиболее полного извлечения при переработке минерального сырья, содержащихся в нем полезных компонентов и включает селективную выемку, усреднение горной массы, дробление негабаритов, классификацию, сортировку и другие горно-технологические операции.
К первичной переработке относятся технологические процессы преобразования добытого из недр минсырья в товарные продукты путем физических, химических и комбинированных методов воздействия.
А теперь сравним их с текстом абз. 3 п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 № 64, который разъясняет определение ДПИ из п. 1 ст. 337 НК РФ:
…вывод о наличии в добытом минеральном сырье полезного ископаемого может быть сделан только в случае, когда в названном сырье содержится продукция, характеризуемая определенными физическими свойствами (либо иными существенными природными свойствами) и (или) химическим составом, предусмотренными соответствующим стандартом…
Из цитаты следует, что ДПИ по своим природным свойствам не должно отличаться от минсырья. Если же продукт переработки минсырья отличается от минсырья в указанном аспекте, то такой продукт не будет признаваться ДПИ. Следовательно, первичная переработка — это операции, результат которых не признается объектом НДПИ. И результат дальнейшей переработки также не признается ДПИ. Значит эти термины синонимы?
Нет, не синонимы. Термин «дальнейшая переработка» совпадает с «первичной переработкой» лишь частично в силу особой оговорки, содержащейся в в абз. 2 п. 1 ст. 337 НК РФ, что результат дальнешей переработки — это продукция обрабатывающей промышленности. У первичной переработки результатом может быть и продукт добывающей промышленности (например, рудный концентрат).
Вообще, на наш взгляд, оговорка про продукцию обрабатывающей промышленности ошибочна, но ей мы посвятим отдельный материал на сайте. Пока же пусть между этими терминами будет небольшая разница — с точки зрения практики она значения не имеет.
